民間參與重大公共建設免納營利事業所得稅之範圍為何？主辦機關與最優申請人議約之議約原則為何？促參法投資契約的法律性質為私法契約或公法契約？民間參與公共建設案件是否有國家賠償法之適用？主辦機關可否以「公益」為由，片面修改變更契約內容？每個問題的背後都是實際承辦經驗的積累－寰瀛法律事務所長期致力於促進民間參與公共建設案件之法律專業服務提供，累積歷來協助政府公開徵求民間參與公共建設案，以及協助民間廠商爭取民間參與公共建設案之豐富經驗。而今藉由本書，以促進民間參與公共建設案時間序為軸，發展出包括可行性評估、先期規劃階段、招商階段、甄審階段、議約及簽約階段、履約階段、移轉階段及爭議處理階段中100個重要問題，內容理論及實務兼備，實為辦理促參案件之相關承辦人員或有志於投入促參案件廠商的必備指南。

作者：李元德【現職】寰瀛法律事務所律師【經歷】•中華民國律師公會全國聯合會副秘書長（2005年11月迄今）•中華民國律師公會全國聯合會行政法規委員會主任委員（2006年11月迄今）•台北市政府訴願審議委員會委員（2007年1月～2008年12月）•中華民國律師公會全國聯合會編輯委員會委員（2006年11月迄今）•台北律師公會常務理事（2005年5月～2008年5月）•台北律師公會憲法及行政法委員會（原行政法委員會）主任委員（2002年5月迄今）•中華民國仲裁協會工程仲裁主任仲裁人名冊（2007年12月迄今）•中華民國仲裁協會仲裁人（2003年1月迄今）•國立台北商業技術學院兼任講師（2004年9月迄今）•台北縣建築師懲戒委員會委員（2003年1月迄今）•台北律師公會理事（2002年5月～2005年5月）•嘉義縣人力發展所工程人員法制研習班講師（2005年7月）•文化大學推廣教育部行政程序法、英美契約法講座（2004年6月～2005年4月）•誠泰銀行講座•台北市違章建築複評小組委員•台北市政府法律服務諮詢律師【學歷】美國西雅圖華盛頓大學法學碩士私立輔仁大學法學碩士（公法組）國立台灣大學法學士

尹 序鑽研新的營建技術，對我而言，是工作，也是興趣。為此，潤泰的同仁們與我每週開會研議，想盡辦法來突破既有之營建框架，希望運用更好、更快、更經濟的施工方法，營造更優質的工程。而潤泰團隊在一起研發創新的過程中，深感為了圓滿完成營建工程，除了專業之工程技術經驗外，工程法律也是一個重要的議題。在潤泰集團參與營建工程之過程中，我們瞭解促參涉及許多專業的整合，以BOT案為例，從招商、興建、營運到移轉等各個階段，必須結合工程、財務、法務等專業知識及經驗，而且，政府與民間的投資者也須時時溝通，密切合作，當這些事項都面面俱到時，BOT案才能大功告成。寰瀛法律事務所匯整多年辦理促參案件的寶貴經驗，出版「促參法Q&A－100個有關辦理BOT、OT等案件的重要問題」一書，本書選擇了促參實務上常見的100個問題，內容涵蓋了BOT、BOO及OT等各種案件類型，討論的對象從主辦機關的先期規劃、可行性評估，招商甄審程序，一直到議約簽約及履約管理，爭議處理、資產移轉，以及融資、保險等，把促參實務上容易發生爭議的地方，生動的勾勒出來，特別是，長期以來業界所關心的政府強制接管公共設施的程序，寰瀛也將他們寶貴的實戰經驗寫出來。本書以淺顯易懂的文字，有條不紊地剖析複雜的促參問題，即使像我不是法律系科班出身的人，也能夠輕鬆閱讀；但我想特別指出來的是，寰瀛不藏私的風格，寰瀛多年來持續地出版各種工程法書籍，不吝惜地與社會分享辦理工程法律案件的經驗，令人感佩，而這也是我強力推薦本書的另一個主因。 尹衍樑 2009年6月8日　寰瀛的話近年來全球各國都走向一個趨勢，那就是延伸了私部門的功能，藉由其私有資金及管理技巧的投入，使得公共建設及服務能更迅速靈活，更符合社會大眾對政府的期許，同時亦能使公部門、私部門以及社會大眾三方均蒙其利。本所長期致力於促進民間參與公共建設案件之法律專業服務提供，累積極為豐富之執行實務經驗，所承辦之OT、BOT、BOO等公共建設案例極多，為國內辦理民間參與公共建設計畫最具有經驗之專業法律事務所之一，除曾擔任台北市政府都市發展局民間自提BOT案、台北市政府文化局民間自提BOT案及政府規劃BOT案、台北市政府體育處OT案等案件自招商階段至議約簽約階段法律專業諮詢顧問、ETC案民間廠商於議約簽約階段法律專業諮詢顧問，以及國內仲裁賠償金額最鉅之焚化爐BOO案於爭議階段之民間機構代理人，本所專業團隊所提供服務之工作內容包含：研擬招商文件及興建營運移轉契約、協助辦理甄審作業、決標程序、議約及爭議處理等事項，因此深知主辦機關及民間機構在促參案件中無論是包括可行性評估、先期規劃階段、招商階段、甄審階段、議約及簽約階段、履約階段、移轉階段及爭議處理等各階段中需要專業法律顧問從旁提供協助之需求。在本所李元德律師、黃俊凱律師及陳俐宇法務主任的策劃下，由本所幾位優秀的法律同仁們於公暇之餘將促參案件辦案心得，彙整出主辦機關及民間機構於各階段遭遇之問題，並以簡要的問答形式著成本書，期以提供辦理促參案件之相關承辦人員，或有志於投入促參案件廠商執行上之參考，尚祈各界先進不吝給予本所支持與指教，至為禱感。 古嘉諄 2009年6月

尹　序／尹衍樑寰瀛的話／古嘉諄第1問WTO下之政府採購協定（GPA）與促參法有何關聯？／李元德第2問促參法有無類似政府採購法上「擴充採購」之概念？／孫丁君第3問BOT民間機構人員是否屬刑法上之「公務員」／李元德第4問國營事業可否作為促參案件之主辦機關？／孫丁君第5問主辦機關之「可行性評估」及「先期規劃」內容，應否公開？／孫丁君第6問主體事業與附屬事業有何異同？主體設施與附屬設施有何異同？／孫丁君第7問民間參與重大公共建設免納營利事業所得稅之範圍為何？／黃俊凱第8問OT案件可否容許民間機構經營附屬事業？／孫丁君第9問融資機構行使介入權不得「處分」營運資產，但能否行使抵押權？／李惠貞第10問投資契約中有關限制民間機構發起人移轉持股之約定效力為何？／陳俐宇第11問在促參案件中，對民間機構轉投資是否應予限制？／吳世宗第12問什麼是政府最低功能及效益需求？／陳俐宇第13問工作小組成員之組成及任務為何？／孫丁君第14問促參案件之申請廠商資格是否應有所限制？／吳世宗第15問BOT甄審程序是否必須進行協商？進行協商程序時應注意什麼？／李元德第16問促參案件招商文件中有關沒收申請保證金之規定是否合法？／陳俐宇第17問何謂政府投資非自償部分？／蔡子琪第18問政府投資非自償部分與BOT契約關係為何？／蔡子琪第19問促參法第46條民間自提案件，對原申請人之保障方式為何？／陳俐宇第20問促參法第46條民間自提案件，原申請人得否不公開規劃案？／黃俊凱第21問民間自提案，公開規劃案的智慧財產權對價如何協商及計算？／黃俊凱第22問主辦機關選出最優申請人之BOT甄審公告其法律性質為何？／黃俊凱第23問未獲選廠商有無向法院起訴請求撤銷最優申請人資格的權利？／黃俊凱第24問次優申請人有無請求遞補的權利？／黃俊凱第25問OT案件之「投資總額」，應如何認定？／孫丁君第26問主辦機關可否依促參法第29條之規定，投資OT案件？／孫丁君第27問主辦機關與最優申請人議約之議約原則為何？／李元德第28問議約程序中的文件或會議紀錄可否作為投資契約之一部分？／陳俐宇第29問有關權利金之負擔，實務上契約約定有哪些方式？／陳俐宇第30問依法得給予民間機構土地租金之優惠，是否包含免收租金？／黃俊凱第31問BOT案件可否約定由民間機構就興建設施負瑕疵擔保責任？／蔡子琪第32問民間機構是否宜要求其承攬人拋棄法定抵押權及其登記請求權？／李元德第33問促參案件中，民間機構應如何開立統一發票？／吳世宗第34問促參案件中，主辦機關得否要求民間機構更換簽證會計師？／吳世宗第35問在促參案件中，投資契約文件為何？文件間適用順序為何？／吳世宗第36問促參法投資契約的法律性質為私法契約或公法契約？／黃俊凱第37問投資契約簽訂後，如甄審公告經撤銷，對投資契約效力之影響為何？／黃俊凱第38問營運績效評估委員會應如何組成？／吳世宗第39問營運績效評估（鑑）辦法之方法及項目應包括哪些？／吳世宗第40問主辦機關可否以「公益」為由，片面修改變更契約內容？／李元德第41問投資契約簽訂後，如環境影響評估經撤銷，對投資契約之影響為何？／黃俊凱、李惠貞第42問民間機構因營運取得個人資料提供其他機關使用的法律問題？／李元德第43問投資契約中聲明事項、承諾事項及協助事項之區別為何？／孫丁君第44問促參案件中營運權利金若以總營業收入計算者，應如何定義？／吳世宗第45問BOT契約中的權利金可否調整？／陳俐宇第46問融資機構在促參案件中之地位？於投資契約中有何權利？／李惠貞第47問BOT融資契約之擔保品有何限制？／張勝傑第48問民間機構公開發行新股之限制為何？／張勝傑第49問金融機構對民間機構之授信比例上限如何認定？／張勝傑第50問民間機構發行公司債之總額上限為何？／張勝傑第51問興建期間之政府投資非自償部分如何辦理管理、驗收及所有權登記？／蔡子琪第52問BOT案件中，主辦機關有無權利要求修正民間機構之設計圖說？／孫丁君第53問促參契約中民間機構有關分包應注意哪些事項？／劉素吟第54問主辦機關可否要求民間機構應提供減價之優惠？／孫丁君第55問排除民眾抗爭係主辦機關抑或民間機構之責任？／李惠貞第56問投資契約終止時，民間機構應於何時辦妥塗銷地上權登記？／黃俊凱第57問BOT契約與OT契約之財務監督與稽查重點有何異同？／蔡子琪第58問主辦機關得如何進行民間機構之財務監督？／劉素吟第59問BOT契約與OT契約之常見保險種類為何？／蔡子琪第60問何謂損害防阻機制？／蔡子琪第61問如何辨明契約約定投保保險是屬於足額保險或是不足額保險？／蔡子琪第62問OT案民間機構得否變更經營範圍標的物之用途？／蔡子琪第63問OT案件民間機構得否任意變更本案標的物相關設施？／蔡子琪第64問OT案件主辦機關得要求民間機構提付之書面表冊為何？／蔡子琪第65問公共建設冠名權及其商標權之歸屬應如何安排較為適當？／黃俊凱第66問民間機構得提出之履約保證方式為何？履約保證之額度、期限為何？／劉素吟第67問履約保證之保證期限可否約定調整機制？／陳俐宇第68問民間參與公共建設案件是否有國家賠償法之適用？／黃俊凱第69問BOT有償移轉之資產價值如何計算？／李元德第70問公有土地出租予民間機構，地價稅是否為土地租金之一部？／李惠貞第71問編製資產目錄（清冊）之用意為何？與將來資產移轉的關聯為何？／李元德第72問BOT契約提前終止時，民間機構可否移轉價金請求權予融資機構？／張勝傑第73問如何使用並確保民間機構合法使用因該案而取得之智慧財產權？／蔡子琪第74問營運期間屆滿時或屆滿前，相關智慧財產權應如何辦理移轉程序？／蔡子琪第75問於OT案件中，保險標的之資產價值要如何估計？／蔡子琪第76問OT契約中之資產返還應如何安排？／劉素吟第77問OT契約終止後，民間機構拒不返還公共建設時如何處理？／劉素吟第78問BOO契約辦理資產移轉時如何確定資產移轉之標的範圍？／劉素吟第79問民間機構違約構成「缺失」時，主辦機關得採取之措施為何？／孫丁君第80問民間機構違約時主辦機關得採取之措施為何？／陳俐宇第81問不可抗力與除外情事之定義為何？有何區別？／李惠貞第82問投資契約是否有情事變更原則之適用？／李惠貞第83問促參案件常見之爭議處理方式為何？／吳詩敏第84問協調委員會之組成及功能？協調結論之效力如何？／陳俐宇第85問民間機構如何依仲裁判斷對主辦機關聲請強制執行？／吳詩敏第86問BOO契約之民間機構得否因物價變動請求主辦機關補償？／吳詩敏第87問主辦機關中止民間機構興建或營運之法律性質為何？／黃俊凱、李惠貞第88問民間機構營業額未達財務計畫之預期，主辦機關應否啟動退場機制？／孫丁君第89問BOT案件中，融資機構有無主動介入權？／張勝傑第90問民間機構因BOO契約終止請求損害賠償，有無短期時效之適用？／吳詩敏第91問主辦機關強制接管之法律性質為何？民間機構應循何種程序救濟？／劉素吟第92問強制接管之類型為何？強制接管後的營運費用由何者負擔？／劉素吟第93問強制接管之法律程序為何？（上）／劉素吟第94問強制接管之法律程序為何？（下）／劉素吟第95問主辦機關強制接管公共建設，能否限制民間機構進出公共建設？／劉素吟第96問強制接管後，主辦機關與民間機構之協力廠商、租用人間之關係為何？／劉素吟第97問強制接管後，民間機構與其協力廠商、租用人間之關係為何？／劉素吟第98問強制接管後，主辦機關得否對民間機構之財產設備行使留置權？／劉素吟第99問強制接管時，民間機構既有員工之權益應如何保障？／黃俊凱第100問促參案執行上的相關風險應如何適當的規劃與安排？／黃俊凱附錄一促參案件流程圖附錄二索引附錄三作者簡介