內容簡介
自清末官制變革,以迄民初北洋政府時期(1912-1928),大理院為全國最高司法審判機關,大理院院長有統一解釋法令必應處置之權,大理院有指揮、監督各級審判之柄,在近代中國法制變革過程中,一直居於特殊的優越地位,對於近代司法乃至民國立法產生深遠的影響。 本書對於中央司法機關如何由傳統蛻變到近代?大理院的裏與外、人與事處境為何?散逸各處的裁判史料該如何整編?又該如何進行裁判實質問題的探討?在法制不備的年代,大理院如何發揮「司法兼營立法」的功能?凡此均有開創性的深刻著墨。另附有相關重要事項及史料文獻之整理表列共九處,深具參考價值。
作者介紹
黃源盛【現職】 國立政治大學法律學系特聘教授 中央研究院歷史語言研究所兼任研究員【學歷】 國立臺灣大學法學博士 日本京都大學法學部研究【著作】 著作: 中國傳統法制與思想(1998) 民初法律變遷與裁判(2000) 法律繼受與近代中國法(2007) 漢唐法制與儒家傳統(2009) 民初大理院與裁判(2011) 纂輯: 平政院裁決錄存(2007) 景印大理院民事判例百選(2009) 晚清民國刑法史料輯注(2010)
目次
第一章 導論─從大理寺到大理院/1 壹、前言/2 貳、傳統中國中央司法機關掠影/3 一、從「司寇」到「三法司」/3 二、素描幾點特色 /6 參、晚清司法制度近代化的胎動與轉型/8 一、司法審判制度的變容/8 二、改革的艱辛路/9 肆、從大理寺到大理院的更建與過渡/12 一、司法獨立願景下的大理院/12 二、晚清大理院的歷史評價/20 伍、結語/22【附錄】晚清大理院歷任正卿少卿及推事略歷一覽表/23第二章 民國初期大理院/31 壹、序說/32 貳、民初最高司法機關的新局面/32 一、大理院設置始末/33 二、司法藍圖的擘畫/36 參、大理院的裏與外/41 一、大理院的組織/41 二、大理院的職掌/43 肆、大理院的人與事/48 一、成員素質/48 二、從事風格/52 三、枵腹從公/58 伍、結語/62【附錄】民初大理院歷任院長及推事略歷一覽表/64第三章 大理院司法檔案的整編與研究/83 壹、引言/84 貳、研究傳統裁判文書的困境與目的/85 一、歷代判牘檔案何處去/86 二、從應然到實然的考察/88 參、司法檔案典藏與大理院裁判史料/90 一、二檔館中的民初法制史料/90 二、大理院司法檔案的整理與纂輯/94 肆、大理院判決研究方法引論/100 一、大理院判決的法源性與規範理論/101 二、大理院司法過程中的立法契機/105 三、大理院判決(例)的風格及其評價/110 伍、結語/122【附錄】民初大理院司法檔案及相關史料一覽表/125第四章 大理院民事審判法源探賾/135 壹、前言/136 貳、晚清「民刑分立」的立法濫觴與司法實踐/138 一、立法開端/139 二、司法轉型/142 參、大理院民事紛爭解決的法源順序/145 一、法律/148 二、習慣法/150 三、條理/154 肆、大理院判例在法學方法上的運用/159 一、《大清現行刑律》如何換裝成民事審判的法源依據?/159 二、大理院的判例性質是否屬英美法系的判例法?/165 三、《大清民律草案》的性質與地位宜如何看待?/174 伍、結語/180【附錄】大理院民事審判法源一覽表/182第五章 大理院裁判中的民事習慣/191 壹、序言/192 貳、習慣在清末民初法制中的地位及其流變/194 一、晚清民事立法過程中的習慣調查與體現/195 二、民初的官方法律與民間習慣/199 參、近代繼受法對傳統習慣的衝擊/202 一、從民間習慣到習慣法規範/203 二、法律近代化與傳統習慣的轉型/204 肆、民初大理院審判中對民間習慣的適用實態/208 一、大理院關於習慣法的實際運用/208 二、習慣在大理院判決中民事法源的順位/216 伍、結語/224【附錄】大理院關於民事習慣判例及解釋例彙整/228第六章 大理院關於誠信原則的法理運用/235 壹、引言/236 貳、誠信原則的法理念及其歷史衍進/238 一、歐陸法系中誠信原則的進程/238 二、傳統中國法制中的誠信原則/241 參、清末民初誠信原則在民事立法上的開展/244 一、《大清民律草案》中的誠信原則/244 二、民國《民律草案》中的誠信原則/246 肆、誠信原則在大理院判(解)例中的適用實態/247 一、權利之行使及擔保/248 二、情事變更原則/251 三、權利濫用之禁止/255 四、暴利之禁止/260 五、違約金之酌減/264 伍、傳統情理與大理院司法實踐中的誠信原則/268 一、傳統中國民事審判中的「准情酌理」/268 二、大理院司法實踐中的「條理法源」/272 陸、結語/274【附錄】大理院關於誠信原則判例彙整/277第七章 大理院刑事程序判決述評/281 壹、序說/282 貳、清末民初刑事程序立法的曲折與變革/284 一、《刑事民事訴訟法》草案的胎亡/285 二、《各級審判廳試辦章程》的催生/289 三、《法院編制法》的問世/292 四、《大清刑事訴訟律草案》的育成/294 五、民國初期對清季諸法案的承襲與新創/296 參、大理院初期刑事程序判決的特色與案例箋釋/298 一、偵查-檢察官/300 二、豫審/306 三、強制辯護─律師/310 四、三級三審制與非常上告/313 五、自白法則與自由心證/321 肆、歐西近代刑事訴訟理念的導入與司法實踐/330 一、從「糾問制」到「告劾制」的轉型與遺緒/330 二、從「有罪推定原則」蹣跚走向「無罪推定原則」/335 三、從「訟師」到「律師」的漫漫長路/338 四、從「口供為主」到「眾證定案」的轉向/344 伍、結語/348【附錄】清末民初刑事程序法衍進年表/350第八章 附篇─平政院裁決書整編與探討/353 壹、緒說/354 貳、平政院行政訴訟裁決書整編紀實/356 一、裁決書的蒐羅/356 二、裁決書的整編/358 參、平政院與民初行政訴訟制度/359 一、行政訴訟思想與制度的源流/359 二、平政院的人與事/361 三、平政院時代的行政訴訟/377 肆、平政院行政訴訟案例的初步考察/381 一、案件種類的統計與分析/382 二、若干案例的運用實態/387 伍、結語/391【附錄】平政院歷任院長及評事略歷一覽表/393第九章 總結/399【附錄】 一、晚清民初法制要事年表/407 二、參考文獻/414 三、名詞索引/427